開府行復(fù)〔2022〕62號(hào)

　　申請(qǐng)人：開平市某汽車銷售服務(wù)有限公司。

　　被申請(qǐng)人：開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局。

　　申請(qǐng)人開平市某汽車銷售服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“申請(qǐng)人”）不服被申請(qǐng)人開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局（以下簡(jiǎn)稱“被申請(qǐng)人”）于2022年7月28日作出的開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)行政處罰決定，向開平市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府已依法立案受理。因情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，延長(zhǎng)三十天期限，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請(qǐng)人請(qǐng)求：

　　撤銷被申請(qǐng)人作出的編號(hào)為開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書》關(guān)于責(zé)令申請(qǐng)人“停止違法行為、消除影響，并處50000元罰款”的具體行政行為。

　　申請(qǐng)人稱：

　　一、申請(qǐng)人的宣傳物料所列舉的數(shù)據(jù)有合法來源，且與實(shí)際測(cè)量獲取的數(shù)據(jù)吻合，不屬于編造的虛假信息，更不存在損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商譽(yù)的危害結(jié)果，因此被申請(qǐng)人作出責(zé)令申請(qǐng)人停止違法行為、消除影響，并處50000元罰款的具體行政處罰行為是缺乏事實(shí)和法律依據(jù)的，應(yīng)依法撤銷該行政處罰行為。

　?。ㄒ唬┥暾?qǐng)人的宣傳物料所列舉的離地間隙數(shù)據(jù)來源于專業(yè)的汽車網(wǎng)站，且與實(shí)際測(cè)量獲取的數(shù)據(jù)吻合，因此不屬于編造的虛假信息。1.申請(qǐng)人所制作的宣傳物料數(shù)據(jù)均來自于專業(yè)的汽車網(wǎng)站，從汽車專業(yè)網(wǎng)站上可搜查到的數(shù)據(jù)資料，不屬于編造的虛假信息。2.雖然被申請(qǐng)人從廣汽本田、東風(fēng)本田及廣汽豐田公司所獲取的復(fù)函“離地間隙不存在申請(qǐng)人宣傳物料所列舉的數(shù)據(jù)”，但經(jīng)申請(qǐng)人對(duì)宣傳物料涉及的其他品牌車型實(shí)測(cè)所獲取的數(shù)據(jù)與申請(qǐng)人宣傳物料所列舉的離地間隙數(shù)據(jù)基本吻合。3.離地間隙會(huì)因車輛型號(hào)、車輛載重及輪胎氣壓、氣溫等相關(guān)因素不一致而有所浮動(dòng)。而被申請(qǐng)人從上述汽車品牌廠商所獲取“離地間隙不存在指定數(shù)值的規(guī)格”的回復(fù)，可理解為上述汽車品牌廠家對(duì)于非固定數(shù)據(jù)，可變化的數(shù)據(jù)不予以公布，但不公布并不代表離地間隙數(shù)據(jù)不存在。

　?。ǘ┥暾?qǐng)人在開平路段路肩進(jìn)行實(shí)測(cè)，的確是存在180mm高度的路肩，申請(qǐng)人列明的路肩數(shù)據(jù)是通過對(duì)開平市路段路肩進(jìn)行實(shí)測(cè)所得，因此不屬于編造的虛假信息。

　　（三）主觀上申請(qǐng)人無損害其他汽車品牌商業(yè)聲譽(yù)的故意。申請(qǐng)人擺放的宣傳物料所羅列的汽車離地間隙數(shù)據(jù)，并不起到暗示或誤導(dǎo)消費(fèi)者認(rèn)識(shí)汽車離地間隙數(shù)據(jù)越高，汽車的性能更優(yōu)越和質(zhì)量更好的效果。因?yàn)榻Y(jié)合常理分析，汽車的離地間隙越高，可通過的路障空間雖然越大，但會(huì)造成車輛的操控性越差。離地間隙越低，車輛的風(fēng)阻系數(shù)越少，操控性越好，車輛行駛更穩(wěn)重，但是車輛的可通過的路障空間越小。SUV 車型的離地間隙數(shù)據(jù)對(duì)于購(gòu)買者的作用更偏向于區(qū)分城市SUV 和越野SUV ，因?yàn)槌鞘蠸UV 不需要跑崎嶇的山路，不用應(yīng)付復(fù)雜的路況，所以不需要高離地間隙，城市SUV 更偏向于操控性和省油（風(fēng)阻系數(shù)越低，油耗相對(duì)約?。揭癝UV 因?yàn)樾枰獞?yīng)付復(fù)雜的路況，所以需要更高的離地間隙來應(yīng)對(duì)。而且申請(qǐng)人在制作宣傳物料時(shí)并沒有通過數(shù)據(jù)羅列物料誤導(dǎo)消費(fèi)者，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品聲譽(yù)的故意。

　　（四）申請(qǐng)人未因案涉宣傳行為而獲利及產(chǎn)生任何危害后果。申請(qǐng)人所銷售的奇駿X - TRAI 轎車在宣傳物料擺放的期間，該車型從未產(chǎn)生過訂單交易，申請(qǐng)人沒有通過宣傳物料的數(shù)據(jù)羅列對(duì)消費(fèi)者造成誤導(dǎo)和損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品聲譽(yù)的危害后果，申請(qǐng)人更沒有從中獲利。

　　二、即使申請(qǐng)人的宣傳行為被認(rèn)定違法，但情節(jié)輕微且屬初犯，且申請(qǐng)人及時(shí)糾正，未產(chǎn)生任何危害后果，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條第一款的規(guī)定，申請(qǐng)人不應(yīng)受到罰款處罰。

　　（一）情節(jié)輕微，未造成嚴(yán)重危害后果。宣傳物料擺放期短，看過此宣傳物料的客戶少，申請(qǐng)人未因宣傳物料擺放而獲得訂單，宣傳物料展示范圍較小，沒有對(duì)其他品牌車商的聲譽(yù)造成影響。

　?。ǘ┥暾?qǐng)人的宣傳行為即使被認(rèn)定違規(guī)，也屬于初犯情節(jié)。申請(qǐng)人在此之前沒有發(fā)生與本案涉嫌的違規(guī)行為類似的情形，更沒有因此而遭受過任何處罰，故即使被認(rèn)定違規(guī)，也屬于初犯情節(jié)。

　?。ㄈ┥暾?qǐng)人整改有力。從被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的上述宣傳物料開展調(diào)查期間，申請(qǐng)人意識(shí)到自身工作的不足，態(tài)度誠(chéng)懇，立即行動(dòng)，停止使用上述宣傳物料。

　　在申請(qǐng)人沒有主觀惡意的情況下，因無心之失作出的宣傳行為，即使被認(rèn)定違規(guī)，但由于情節(jié)輕微且屬初犯，且及時(shí)糾正，未產(chǎn)生任何危害后果，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條關(guān)于“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰?！钡囊?guī)定，申請(qǐng)人的客觀形態(tài)、實(shí)際情節(jié)、糾正力度、積極態(tài)度，完全符合上述規(guī)定，故申請(qǐng)人不應(yīng)受到處罰。

　　三、被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人作出處50000元的罰款顯然嚴(yán)重畸重。

　　1．申請(qǐng)人成立十多年以來一直以“上市公司運(yùn)營(yíng)”為標(biāo)準(zhǔn)，切實(shí)貫徹集團(tuán)合法經(jīng)營(yíng)、行業(yè)標(biāo)兵的經(jīng)營(yíng)理念，申請(qǐng)人在依法經(jīng)營(yíng)及管理水平等方面，遠(yuǎn)超當(dāng)?shù)亟^大多數(shù)同類企業(yè)和當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)主體的平均水準(zhǔn)。2.被申請(qǐng)人擬對(duì)申請(qǐng)人作出處罰的依據(jù)為《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十三條：“經(jīng)營(yíng)者違反本法第十一條規(guī)定損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為、消除影響，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款?！憋@然，根據(jù)該條法規(guī)定，對(duì)違規(guī)主體的處罰按照輕重排列依次分為三個(gè)檔次：責(zé)令停止違法行為，消除影響，再到罰款。作為管理機(jī)關(guān)，要避免“未教先誅”。被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的處罰跳過輕重檔次，避開教育方式，直接三管齊下，直接使用最重檔的罰款措施，難以令人信服。3.被申請(qǐng)人應(yīng)堅(jiān)持“過罰相當(dāng)”的原則，對(duì)申請(qǐng)人免于處罰，為受疫情影響陷入困境的申請(qǐng)人能夠持續(xù)健康發(fā)展創(chuàng)造幫扶條件。

　　申請(qǐng)人提交的材料：（以下均為復(fù)印件或復(fù)制件）

　　1.申請(qǐng)人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照；2.法定代表人身份證明原件；3. 法定代表人身份證；4.開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書（開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)）；5.授權(quán)委托書原件；6.受托人身份證及勞動(dòng)合同；7.宣傳物料數(shù)據(jù)來源線上匯總表；8.U盤。

　　被申請(qǐng)人答復(fù)稱：

　　一、行政處罰決定程序合法。2022年3月16日，被申請(qǐng)人到申請(qǐng)人經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人涉嫌編造、傳播虛假及誤導(dǎo)性信息損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商品聲譽(yù)，當(dāng)日依法立案調(diào)查。查清申請(qǐng)人違法事實(shí)后，被申請(qǐng)人于2022年7月18日向申請(qǐng)人送達(dá)了《行政處罰告知書》（開市監(jiān)罰告字〔2022〕XXXX號(hào)）依法保障了申請(qǐng)人的陳述、申辯權(quán)利。被申請(qǐng)人于2022年7月22日收到申請(qǐng)人的陳述申辯材料。經(jīng)復(fù)核其理由后，2022年7月29日，被申請(qǐng)人依法向申請(qǐng)人直接送達(dá)了《行政處罰決定書》（開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)）。

　　被申請(qǐng)人在對(duì)申請(qǐng)人作出行政處罰決定前，經(jīng)過立案，調(diào)查取證，案件法制審核，告知申請(qǐng)人擬作出行政處罰決定的處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)和依法享有陳述、申辯權(quán)利等程序。申請(qǐng)人在法定期限內(nèi)提出了陳述、申辯意見，經(jīng)復(fù)核后不予采納。最后經(jīng)批準(zhǔn)后對(duì)其作出行政處罰決定，案件程序是合法的。

　　二、行政處罰決定合理合法。

　?。ㄒ唬┌讣聦?shí)認(rèn)定清楚。理由如下：

　　一是申請(qǐng)人編造其他汽車品牌的最小離地間隙數(shù)據(jù)和中國(guó)馬路路肩高度數(shù)據(jù)，損害其他汽車品牌的商業(yè)聲譽(yù)的事實(shí)清楚。經(jīng)查明，2022年2月24日至2022年3月16日案發(fā)時(shí)，申請(qǐng)人為增加交易機(jī)會(huì)，突出其銷售的東風(fēng)日產(chǎn)品牌“奇駿X - TRAIL ”轎車最小離地間隙最高、通行性最好的優(yōu)勢(shì)，在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)發(fā)布有對(duì)比性的廣告宣傳圖片，該宣傳圖片標(biāo)有以下內(nèi)容：（1）黃色方格形上標(biāo)有“全新一代奇駿”、“離地間隙”、“212mm”的信息；（2）紅色方格形上標(biāo)有“ X 影”、“離地間隙”、“208mm”的信息；（3）紫色方格形上標(biāo)有“ C - V ”、“離地隙”、“208mm”的信息；（4）綠色方格形上標(biāo)有“中國(guó)馬路”、“路肩高度”、“180mm”的信息；（5）藍(lán)色方格形上標(biāo)有“ X 放”、“離地間隙”、“173mm”的信息；（6）藍(lán)色方格形上標(biāo)有“威X 達(dá)”、“離地間隙”、“170mm”的信息。上述宣傳內(nèi)容按上述順序由左到右以階梯下降的形式并排擺放、對(duì)外展示，上述內(nèi)容中的“離地間隙”文字字體與其他字體相比字號(hào)顯著加大。申請(qǐng)人供述上述宣傳內(nèi)容中的“ X 影”、“ C - V ”、“ X 放”、“威X 達(dá)”分別是指廣汽本田汽車有限公司生產(chǎn)的“皓影”系列轎車、東風(fēng)本田汽車有限公司生產(chǎn)的“ CR - V ”系列轎車、一汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“榮放（RAV4)”系列轎車、廣汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“威蘭達(dá)”系列轎車，上述品牌汽車的產(chǎn)品是申請(qǐng)人銷售的“奇駿X - TRAIL ”轎車的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。

　　根據(jù)廣州市黃埔區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局的復(fù)函，廣汽本田汽車有限公司生產(chǎn)的“皓影”系列轎車離地間隙不存在208mm的規(guī)格。根據(jù)武漢經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)（漢南區(qū)）市場(chǎng)監(jiān)督管理局的復(fù)函，東風(fēng)本田汽車有限公司生產(chǎn)的“ CR - V ”系列轎車離地間隙不存在208mm的規(guī)格。根據(jù)廣州市南沙區(qū)綜合行政執(zhí)法局的復(fù)函，廣汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“威蘭達(dá)”系列轎車離地間隙不存在170mm的規(guī)格。經(jīng)向一汽豐田“榮放(RAV4)”系列轎車開平市經(jīng)銷商開平市華通豐田汽車銷售公司核查，“榮放（RAV4)”系列轎車僅四驅(qū)版空載狀態(tài)下的最小離地間隙是173mm，其他型號(hào)空載狀態(tài)下的最小離地間隙均為193mm左右，申請(qǐng)人對(duì)此無異議。

　　另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)道路工程術(shù)語標(biāo)準(zhǔn)》CBJ124-88“第4.1.22條路肩shoulder ; verge 位于車行道外緣至路基邊緣，具有一定寬度的帶狀部分（包括硬路肩與土路肩），為保持車行道的功能和臨時(shí)停車使用，并作為路面的橫向支承”，以及CJJ37-2012《城市道路工程設(shè)計(jì)規(guī)范》2016版中“5.3.7路肩設(shè)置應(yīng)符合下列規(guī)定：1.采用邊溝排水的道路應(yīng)在路面外側(cè)設(shè)置保護(hù)性路肩，中間設(shè)置排水溝的道路應(yīng)設(shè)置左側(cè)保護(hù)性路肩。2.保護(hù)性路肩寬度自路緣帶外側(cè)算起，快速路不應(yīng)小于0.75m；其他等級(jí)道路不應(yīng)小于0.50m；當(dāng)有少量行人時(shí)，不應(yīng)小于1.50m。當(dāng)需設(shè)置護(hù)欄、桿柱、交通標(biāo)志時(shí)，應(yīng)滿足其設(shè)置要求?！备鶕?jù)上述標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范對(duì)路肩的定義，路肩無高度要求，“中國(guó)馬路路肩高度180mm”的宣傳內(nèi)容是申請(qǐng)人編造的虛假信息。

　　二是申請(qǐng)人存在主觀故意。申請(qǐng)人屬于專業(yè)的汽車銷售服務(wù)商，根據(jù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記顯示，申請(qǐng)人成立于2008年8月10日，至案發(fā)時(shí)已經(jīng)營(yíng)汽車銷售服務(wù)10余年，另，根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)涉案廣告材料的形式（類階梯下降形式設(shè)計(jì)，把自身銷售的奇駿X - TRAIL 排在最高位置）、相關(guān)字體大?。ā半x地間隙”文字字體與其他字體相比字號(hào)顯著加大）、顏色搭配（以不同顏色區(qū)分）和擺放位置（直接擺放在奇駿X - TRAIL 車頭正下方），并使用具有明顯暗示性的文字（“ X 影”、“ C - V ”、“ X 放”、“威X 達(dá)”)，綜合上述情況，申請(qǐng)人主觀上具有利用涉案廣告信息突出其銷售的東風(fēng)日產(chǎn)品牌“奇駿X - TRAIL ”轎車最小離地間隙優(yōu)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手品牌“皓影”系列轎車、“ CR - V ”系列轎車、“榮放（RAV4)”系列轎車和“威蘭達(dá)”系列轎車，“榮放（RAV4)”系列轎車和“威蘭達(dá)”系列轎車的最小離地間隙甚至不及中國(guó)馬路路肩高度高，通行性差的故意，以致消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，對(duì)其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手“皓影”系列轎車、“ CR - V 系列轎車、“榮放（RAV4)”系列轎車和“威蘭達(dá)”系列轎車等汽車品牌的商業(yè)聲譽(yù)造成損害。

　　三是申請(qǐng)人無法證明其宣傳物料所列舉的“離地間隙”數(shù)據(jù)有合法來源。申請(qǐng)人在案件調(diào)查期間，認(rèn)為涉案宣傳物料的數(shù)據(jù)來源于專業(yè)的汽車網(wǎng)站，在陳述申辯期間，同樣堅(jiān)持該觀點(diǎn)，并認(rèn)為與其實(shí)際測(cè)量獲取的數(shù)據(jù)吻合，且提供有關(guān)書證材料、實(shí)際測(cè)量視頻（陳述申辯期間提交），但不能證明數(shù)據(jù)是否由具有專業(yè)資格資質(zhì)的檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具、檢驗(yàn)檢測(cè)所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)，因此，上述材料不能作為證明數(shù)據(jù)來源合法的有效證據(jù)。

　　綜上，申請(qǐng)人的行為違反了《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十一條規(guī)定，屬于編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的違法行為。

　?。ǘ┬姓幜P決定合理合法。

　　《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十三條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者違反本法第十一條規(guī)定損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為、消除影響，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。鑒于申請(qǐng)人在案發(fā)后積極配合市場(chǎng)監(jiān)督管理部門調(diào)查，如實(shí)交代違法事實(shí)并主動(dòng)提供證據(jù)材料，及時(shí)停止使用上述廣告，涉案廣告?zhèn)鞑シ秶^小，符合《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十五條“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，有主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果等法定情形的，依法從輕或者減輕行政處罰”的規(guī)定，依法減輕處罰。被申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條第一款、第三十二條第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十三條的規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)人作出責(zé)令停止違法行為、消除影響，并處50000元罰款的行政處罰是國(guó)家機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的體現(xiàn)。

　　申請(qǐng)人實(shí)施編造、傳播虛假及誤導(dǎo)性信息損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商品聲譽(yù)的違法行為的事實(shí)清楚、證據(jù)充分，對(duì)其進(jìn)行行政處罰定性準(zhǔn)確、適用依據(jù)正確、程序合法、處罰適當(dāng)。

　　被申請(qǐng)人提交的材料：（以下均為復(fù)印件或復(fù)制件）

　　1.開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書（開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)）；2.開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰告知書（開市監(jiān)罰告字〔2022〕XXXX號(hào)）；3.營(yíng)業(yè)執(zhí)照；4.送達(dá)回證；5.送達(dá)地址確認(rèn)書；6.現(xiàn)場(chǎng)筆錄；7.詢問筆錄；8.證據(jù)提取單；9.當(dāng)事人身份證明材料；10.《送貨單》照片打印件；11.繳款票據(jù)；12.申請(qǐng)人陳述、申辯材料；13.詢問通知書；14.申請(qǐng)人授權(quán)委托資料；15.廣告物料費(fèi)用明細(xì)表；16．調(diào)查函；17.EMS快遞單據(jù)；18.復(fù)函；19.申請(qǐng)人供述材料；20. 廣告網(wǎng)頁信息數(shù)據(jù)打印件；21.城市道路工程設(shè)計(jì)規(guī)范；22.國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)道路工程術(shù)語標(biāo)準(zhǔn)；23.涉案車輛車型車架號(hào)等情況打印件；24.光盤。

　　本府查明：

　　2022年2月24日至2022年3月16日期間，申請(qǐng)人在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)展臺(tái)上的一款名稱為”奇駿發(fā)布X - TRAIL ”的車頭正下方擺放有對(duì)比性的廣告宣傳圖片，該宣傳圖片標(biāo)有以下內(nèi)容：（1）黃色方格形上標(biāo)有“全新一代奇駿”、“離地間隙”、“212mm”的信息；（2）紅色方格形上標(biāo)有“ X 影”、“離地間隙”、“208mm”的信息；（3）紫色方格形上標(biāo)有“ C - V ”、“離地隙”、“208mm”的信息；（4）綠色方格形上標(biāo)有“中國(guó)馬路”、“路肩高度”、“180mm”的信息；（5）藍(lán)色方格形上標(biāo)有“ X 放”、“離地間隙”、“173mm”的信息；（6）藍(lán)色方格形上標(biāo)有“威X 達(dá)”、“離地間隙”、“170mm”的信息。上述宣傳內(nèi)容按上述順序由左到右以階梯下降的形式并排擺放、對(duì)外展示，上述內(nèi)容中的“離地間隙”文字字體與其他字體相比字號(hào)顯著加大。2022年3月16日，被申請(qǐng)人到申請(qǐng)人處進(jìn)行行政監(jiān)督檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)上述情況，認(rèn)為申請(qǐng)人的行為涉嫌損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)聲譽(yù)，遂立案查處。

　　申請(qǐng)人供述上述宣傳內(nèi)容中，“ X 影” 是指廣汽本田汽車有限公司生產(chǎn)的“皓影”系列轎車、“ C - V ” 是指東風(fēng)本田汽車有限公司生產(chǎn)的“ CR - V ”系列轎車、“ X 放” 是指一汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“榮放（RAV4)”系列轎車、“威X 達(dá)” 是指廣汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“威蘭達(dá)”系列轎車。上述品牌汽車的產(chǎn)品是申請(qǐng)人銷售的“奇駿X - TRAIL ”轎車的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。

　　廣汽本田汽車有限公司生產(chǎn)的“皓影”系列轎車離地間隙不存在208mm的規(guī)格，東風(fēng)本田汽車有限公司生產(chǎn)的“ CR - V ”系列轎車離地問隙不存在208mm的規(guī)格，廣汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“威蘭達(dá)”系列轎車離地間隙不存在170mm的規(guī)格，“榮放（RAV4)”系列轎車僅四驅(qū)版空載狀態(tài)下的最小離地間隙是173mm，其他型號(hào)空載狀態(tài)下的最小離地間隙均為193mm左右。另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)道路工程術(shù)語標(biāo)準(zhǔn)》和《城市道路工程設(shè)計(jì)規(guī)范》，我國(guó)對(duì)路肩無高度要求。

　　另查明，從2022年2月24日至2022年3月16日期間，申請(qǐng)人未售出過“奇駿X - TRAIL ” 車型轎車。

　　被申請(qǐng)人根據(jù)調(diào)查的情況，認(rèn)為申請(qǐng)人在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)擺放有對(duì)比性的廣告宣傳圖片的行為違反了《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十一條規(guī)定，于2022年7月18日作出開市監(jiān)罰告字〔2022〕XXXX號(hào)《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰告知書》并送達(dá)申請(qǐng)人，對(duì)申請(qǐng)人擬作出以下行政處罰：責(zé)令申請(qǐng)人停止違法行為、消除影響，并處50000元罰款。并告知申請(qǐng)人有陳述、申辯的權(quán)利。申請(qǐng)人提出陳述、申辯意見，被申請(qǐng)人不予采納，于2022年7月28日作出開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書》，并于翌日送達(dá)申請(qǐng)人。

　　本府認(rèn)為：

　　一、本案系對(duì)編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)進(jìn)行行政處罰而產(chǎn)生的糾紛，根據(jù)第《中華人民共和國(guó)行政許可法》第十七條規(guī)定：“行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施?！北簧暾?qǐng)人開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局作為開平市人民政府的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，負(fù)有監(jiān)督管理市場(chǎng)秩序，組織查處不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，監(jiān)督管理廣告活動(dòng)的職責(zé)。因此，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人因違反《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的行為作出行政處罰決定主體適格。

　　二、根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)照片、現(xiàn)場(chǎng)筆錄、詢問筆錄，申請(qǐng)人于2022年2月24日至2022年3月16日期間，在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)展臺(tái)上的一款名稱為”奇駿發(fā)布X - TRAIL ”的車頭正下方擺放有對(duì)比性的廣告宣傳圖片，該宣傳圖片標(biāo)有以下內(nèi)容：（1）黃色方格形上標(biāo)有“全新一代奇駿”、“離地間隙”、“212mm”的信息；（2）紅色方格形上標(biāo)有“ X 影”、“離地間隙”、“208mm”的信息；（3）紫色方格形上標(biāo)有“ C - V ”、“離地隙”、“208mm”的信息；（4）綠色方格形上標(biāo)有“中國(guó)馬路”、“路肩高度”、“180mm”的信息；（5）藍(lán)色方格形上標(biāo)有“ X 放”、“離地間隙”、“173mm”的信息；（6）藍(lán)色方格形上標(biāo)有“威X 達(dá)”、“離地間隙”、“170mm”的信息。上述宣傳內(nèi)容按上述順序由左到右以階梯下降的形式并排擺放、對(duì)外展示，上述內(nèi)容中的“離地間隙”文字字體與其他字體相比字號(hào)顯著加大。申請(qǐng)人又供述上述宣傳內(nèi)容中的“ X 影”、“ C - V ”、“ X 放”、“威X 達(dá)”分別是指競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手廣汽本田汽車有限公司生產(chǎn)的“皓影”系列轎車、東風(fēng)本田汽車有限公司生產(chǎn)的“ CR - V ”系列轎車、一汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“榮放（RAV4)”系列轎車、廣汽豐田汽車有限公司生產(chǎn)的“威蘭達(dá)”系列轎車。而經(jīng)向相關(guān)汽車生產(chǎn)廠家核實(shí)，上述競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的相關(guān)系列轎車的“離地間隙”并不存在申請(qǐng)人所宣傳的規(guī)格。另根據(jù)《中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)道路工程術(shù)語標(biāo)準(zhǔn)》和《城市道路工程設(shè)計(jì)規(guī)范》，我國(guó)對(duì)路肩無高度要求。因此，申請(qǐng)人編造其他品牌汽車的最小離地間隙數(shù)據(jù)和中國(guó)馬路路肩高度數(shù)據(jù)，進(jìn)行虛假宣傳，損害其他品牌汽車商業(yè)聲譽(yù)的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。

　　申請(qǐng)人聲稱涉案宣傳物料的數(shù)據(jù)來源于專業(yè)的汽車網(wǎng)站，并與其實(shí)際測(cè)量獲取的數(shù)據(jù)相吻合，且提供了有關(guān)書證材料和實(shí)際測(cè)量視頻。但不能證明數(shù)據(jù)是由具有專業(yè)資格資質(zhì)的檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具，因此上述材料不能作為證明數(shù)據(jù)來源合法的有效證據(jù)。申請(qǐng)人以此證明其數(shù)據(jù)不屬虛假信息的抗辯理由本府不予采納。

　　三、《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十一條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商信譽(yù)、商品聲譽(yù)。”本案，申請(qǐng)人為了增加交易機(jī)會(huì)，突出其銷售的東風(fēng)日產(chǎn)品牌“奇駿X - TRAIL ”轎車最小離地間隙最高、通行性最好的優(yōu)勢(shì)，在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)發(fā)布有對(duì)比性的廣告宣傳圖片，利用虛假信息突出其銷售的東風(fēng)日產(chǎn)品牌“奇駿X - TRAIL ”轎車最小離地間隙優(yōu)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手品牌系列轎車，有的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手品牌轎車的最小離地間隙甚至不及中國(guó)馬路路肩高度高，通行性差，給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品聲譽(yù)造成損害。被申請(qǐng)人認(rèn)為申請(qǐng)人違反了上述法律規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十三條“經(jīng)營(yíng)者違反本法第十一條規(guī)定損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為、消除影響，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款?！钡诙鍡l“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，有主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果等法定情形的，依法從輕或者減輕行政處罰?！?和《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十二條第一款“當(dāng)事人有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰：（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的”的規(guī)定,對(duì)申請(qǐng)人作出“停止違法行為、消除影響，并處50000元罰款”的行政處罰決定，適用法律正確，處罰得當(dāng)。

　　申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人對(duì)其作出50000元罰款處罰過重，應(yīng)以教育為主。本府認(rèn)為，對(duì)申請(qǐng)人作出50000元罰款已是在突破法律規(guī)定的罰則下限作出的減輕處罰，已經(jīng)考慮到申請(qǐng)人在案發(fā)后積極配合調(diào)查、如實(shí)交代違法事實(shí)、主動(dòng)提供證據(jù)材料、主動(dòng)停止違法行為以及傳播范圍較小、情節(jié)輕微、危害程度低等因素，被申請(qǐng)人作出的處罰并無不當(dāng)。申請(qǐng)人認(rèn)為處罰過重的抗辯理由不成立，本府不予采納。

　　四、2022年3月16日，被申請(qǐng)人到申請(qǐng)人經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人涉嫌編造、傳播虛假及誤導(dǎo)性信息損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商品聲譽(yù)的情況后，當(dāng)日即依法立案調(diào)查，并指派兩名執(zhí)法人員辦理。在查清申請(qǐng)人違法事實(shí)后，于2022年7月18日向申請(qǐng)人送達(dá)了《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰告知書》（開市監(jiān)罰告字〔2022〕XXXX號(hào)），告知申請(qǐng)人擬作出行政處罰決定的處罰內(nèi)容、事實(shí)、理由、依據(jù)和依法享有陳述、申辯權(quán)利。被申請(qǐng)人于2022年7月22日收到申請(qǐng)人的陳述申辯材料，經(jīng)復(fù)核其理由后于2022年7月28日作出《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)），并于翌日直接送達(dá)申請(qǐng)人。因此，被申請(qǐng)人作出開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)行政處罰決定符合《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十二條、第五十七條和八十一條等關(guān)于行政處罰程序的規(guī)定。

　　被申請(qǐng)人于2022年3月16日立案調(diào)查，至2022年7月28日才作出行政處罰決定，已超出了九十日的辦理期限，存在程序瑕疵，但該程序瑕疵不構(gòu)成重大程序違法，應(yīng)不予撤銷，本府予以指正。

　　綜上，本府認(rèn)為，被申請(qǐng)人作出的《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)）事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律、法規(guī)正確，并遵守法定程序，合法有效。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，維持被申請(qǐng)人開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局作出的（開市監(jiān)處字〔2022〕XXXX號(hào)）《開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書》。

　　申請(qǐng)人如不服本府復(fù)議決定，可在收到本《行政復(fù)議決定書》之日起15日內(nèi)，以開平市市場(chǎng)監(jiān)督管理局和開平市人民政府為被告向江門市江海區(qū)人民法院起訴。

　　二〇二二年十一月十日